Залог доли в ООО

Содержание

Какие опасности имеет залог доли в уставном капитале ООО и как их избежать

Залог доли в уставном капитале ООО позволяет залогодержателю осуществлять права участника общества. Для собственника это влечет риск утраты корпоративного контроля. Читайте в статье, на какие права при залоге доли ООО есть ограничения, а также какие условия включить в договор залога доли ООО, чтобы снизить риски.

Доля участия в бизнесе – это актив, на который можно оформить залог. Залог доли в уставном капитале ООО осуществляют согласно ст. 22 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также на основании норм ГК РФ. По закону об ООО залог доли возможно оформить:

  • с другим участником ООО,
  • с третьим лицом. Устав должен разрешать передачу доли ООО в залог третьему лицу. Такой договор залога доли в ООО подписывают с согласия остальных участников (п. 1 ст. 22 закона об ООО).

По общему правилу права участника осуществляет залогодержатель (ст. 358.15 ГК РФ). Это верно для случаев, когда иное не указано в договоре залога доли ООО. Рассмотрим, какими именно правами обладает залогодержатель, пока действует договор, и как залогодателю избежать утраты корпоративного контроля.

Залог доли в ООО не позволит залогодержателю выйти из общества

В целях защити корпоративных интересов существуют ограничения на полномочия залогодержателя, с которым подписали договор залога доли в уставном капитале ООО. Все ограничения служат для сохранения корпоративного контроля и препятствуют захвату бизнеса.

Наличие договора залога доли ООО не дает залогодержателю возможности изменять уставный капитал по своему усмотрению

Если залогодержатель планирует увеличить уставный капитал, следует оценить последствия этого. В результате привлечения вкладов третьих лиц может вырасти количество участников, величина заложенной доли уменьшится. Такие последствия противоречат обязанности залогодержателя не вредить ООО (п. 2 ст. 343 ГК РФ). Заключение договора залога доли в уставном капитале не подразумевает, что залогодателя можно лишить бизнеса или контроля над ним. Увеличение уставного капитала путем привлечения третьих лиц возможно в случае, когда действительная стоимость заложенной доли вырастет, и залогодатель даст письменное согласие залогодержателю.

Права залогодержателя доли ООО допускают одобрение крупной сделки только в интересах общества

Если при залоге доли в уставном капитале ООО возникает вопрос об одобрении крупных сделок, залогодержатель не вправе одобрить сделку, которая повлечет уменьшение стоимости доли (п. 2 ст. 343 ГК РФ). Если для ООО одобрение крупной сделки – единственный шанс поправить положение, залогодержателю нужно иметь документы, которые подтвердят его добросовестность и законность его действий. Например, можно опереться на отчет о финансовом аудите, отчет директора ООО и т. д.

Договор залога доли в ООО не дает залогодержателю возможности считать прибыль участника собственным доходом

При залоге доли ООО на залогодержателя могут возложить обязанность извлекать доходы из предмета залога. Эти доходы могут идти на погашение основного обязательства залогодателя или извлекаться в его интересах (п. 5 ст. 346 ГК РФ). Права залогодержателя распространяются на участие в собрании о распределении годовой прибыли. Однако залогодержатель не может считать прибыль участника ООО собственным доходом. Дивиденды могут выплатить или ему, или залогодателю. Залогодержатель должен направить средства на погашение долга.

Залогодержатель доли в ООО не вправе выйти из общества

Наличие договора залога доли в уставном капитале ООО не позволяет залогодержателю принять решение о выходе из общества. Выход из общества приведет к утрате предмета залога. Следовательно, в силу в силу ст. 343 ГК РФ такого права при залоге доли у залогодержателя нет. Исключением может быть ситуация, когда залогодатель сам попросит залогодержателя выйти из ООО и использовать полученные в результате деньги на погашение долга.

В договор залога доли в уставном капитале ООО можно включить дополнительные гарании для владельца доли

Чтобы уменьшить риски сделки, при оформлении залога доли в уставном капитале ООО в текст соглашения можно включить дополнительные ограничения прав залогодержателя:

  1. Укажите, что залогодатель сам осуществляет права участника. Тогда последствием залога доли в уставном капитале ООО не станет то, что залогодержатель получит полный объем права по контролю и распоряжению компанией (абз 2. п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). Если такого условия не будет, залогодержатель сможет влиять на работу компании и оспаривать решения собрания, которые приняли без его участия (постановление АС Северо-Западного округа от 05.04.17 по делу № А56-22247/2016).
  2. Если залогодержатель не согласен, чтобы залогодатель сохранял за собой права, в тексте соглашения можно указать, что залогодержатель не вправе увеличивать уставный капитал и принимать иные принципиальные решения по управлению компанией. Такое ограничение наряду с ограничениями в законе снизит риск негативных последствий залога доли в уставном капитале ООО.

Читайте на тему

  • Залог доли в уставном капитале. Как не потерять контроль над компанией
  • Участник ООО отдал свою долю в залог. Как избежать захвата бизнеса
  • Участник корпорации обращается в суд в защиту ее прав. Как уведомить потенциальных соистцов
  • Запрет на внесение изменений в ЕГРЮЛ. Плюсы и минусы этой обеспечительной меры
  • Исключить непорядочного партнера из ООО. Миссия выполнима

Договор залога доли в ООО

Составив договор залога доли, его в обязательном порядке нужно заверить у нотариуса. После этого сведения по договору вносят в ЕГРЮЛ.

Важно! Независимая оценка доли в ООО для заключения договора не требуется. Оценку доли стороны соглашения проводят самостоятельно, учитывая действительную ее стоимость.

При неисполнении должником своих обязательств, кредитор может обратить взыскание на залог. При этом, у кредитора должна быть уверенность в том, что доля и ООО будут такими же ликвидными, как и при оформлении доли в залог. В соответствии с этим существуют некоторые ограничения:

Права участника ООО осуществлять вправе как залогодатель, так и залогодержатель.

Так как при залоге доли ООО корпоративные права участника переходят к залогодержателю, то кредитор сам принимает участие в собраниях участников ООО вместо него. При этом он имеет право голосовать при принятии некоторых решений, либо принимать их единолично, если в ООО только единственный участник. К решениям, принимать которые вправе залогодержатель, относят следующие вопросы:

  • по увеличению уставного капитала за счет вклада нового участника, так как при этом доля участников ООО будет существенно размыта;
  • по одобрению крупных сделок по вопросам уменьшения чистых активов, отчуждения недвижимого имущества, что в конечном итоге может привести к банкротству;
  • по смене директора ООО на неподконтрольное участнику лицо;
  • по реорганизации, либо выделению компании на третье лицо.

Важно! Чтобы избежать подобных ситуаций, договор залога доли в ООО должен содержать такую информацию: «корпоративные права участника Общества продолжает осуществлять залогодатель».

Когда права участника Общества осуществляет залогодержатель, обязанностью директора является уведомление залогодержателя о собраниях участников, а именно о месте и времени их проведения, а также повестке дня. Протокол собрания подписывает и залогодержатель вместе с другими участниками ООО.

Если Общество не уведомит залогодержателя о проводимом собрании, на котором будет принято какое-либо решение без его согласия, то залогодатель вправе оспорить его в судебном порядке.

Такой момент важно не упускать, так как неумелое использование залога может привести к утрате контроля над бизнесом. Все права залогодателя и залогодержателя важно прописывать в договоре.

Залогодатель не имеет право отчуждать залог без согласия на то залогодержателя, при условии что это не предусмотрено в договоре или законе.

Все сведения о залоге отражаются в ЕГРЮЛ, соответственно, самостоятельно участник общества не вправе продавать, дарить или обменивать долю и выходить из ООО без согласия на то залогодержателя. Такая сделка, как залог доли подлежит нотариальному удостоверению, при котором нотариус изучает договор и требует письменное согласие залогодержателя.

Залог доли в ООО сохраняется в случае перехода доли к другому лицу, включая переход правопреемнику.

При смерти участника ООО, его заложенная доля переходит наследнику. В этом случае залогодержатель не лишается своего права на взыскание предмета залога в случае непогашенного обязательства (Читайте также статью ⇒ Бухгалтерский учет залога: что следует знать бухгалтеру в 2018 году).

★ Книга-бестселлер «Бухучет с нуля» для чайников (пойми как вести бухгалтерский учет за 72 часа) куплено > 8000 книг

Процедура снятия залога с доли ООО

Снять залог с доли в ООО можно только одним способом – погасив регистрационную запись о наличии обременения в ЕГРЮЛ. В соответствии со ст. 22 Закона об ООО делается это на основании заявления залогодержателя либо судебного решения о прекращении залога, направляемого в ИФНС.

Поскольку залогодержателем (кредитором) может оказаться как участник Общества, так и третье лицо, процедура снятия залога несколько отличается в зависимости от обстоятельств возникновения залога и статуса кредитора. Есть некоторые особенности и у ситуации, при которой предметом залога выступает 100% уставного капитала ООО. Каждый случай целесообразно анализировать индивидуально.

Учитывая, что практически всё в вопросе погашения регистрационной записи о залоге доли ООО зависит от залогодержателя, при наличии с его стороны неправомерного уклонения или отказа в совершении действий по снятию обременения потребуется получение судебного решения о прекращении залога и (или) принуждении залогодержателя к действиям по снятию залога. Судебное разбирательство позволяет снять зависимость участника-залогодателя и компании от позиции и воли залогодержателя-кредитора.

Процедура снятия залога

Для официального снятия обременения с доли ООО необходимым условием является прекращение залога.

Залог прекращается:

  • с прекращением, в том числе путем исполнения, обеспеченного залогом обязательства;
  • с прекращением заложенного права, если оно не было залогодателем восстановлено или предмет залога не был заменен;
  • с прекращением договора залога или признанием его недействительным;
  • в случаях нарушения порядка перезалога;
  • в иных случаях, предусмотренных законом или условиями договора.

В деловой практике наиболее часто обременение доли в ООО прекращается в связи с исполнением должником обязательства, обеспеченного залогом. Например, после того, как погашен кредит, полученный под залог доли в компании.

Специальных решений со стороны должника и кредитора по поводу прекращения залога не требуется.

Как только залог прекратился, залогодержатель должен самостоятельно принять меры к обращению в налоговый орган с заявлением о погашении записи о наличии обременения доли в ООО. Если этого не происходит, должник (залогодатель) вправе требовать от залогодержателя совершения таких действия. Для этих целей направляется письменная претензия, могут проводиться переговоры, а если досудебный порядок не дает результатов – следует обращение в суд.

Для обращения залогодержателя в ИФНС предусмотрена форма заявления №Р14001. Это общая форма для случаев внесения изменений в ЕГРЮЛ, и в связи с этим у руководства и собственников компаний возникает множество вопросов по поводу ее заполнения применительно именно к ситуации погашения записи о залоге доли в ООО.

Согласно разъяснениям ФНС РФ, и эта позиция полностью соответствует ст.22 Закона об ООО, заявителем при заполнении и подаче заявления по форме №Р14001 может выступать только залогодержатель. Например, если под залог доли был оформлен банковский кредит, готовить и подавать заявление должен банк. На практике это делает официальный представитель кредитора, подпись которого в №Р14001 должна быть удостоверена нотариально. В целях упрощения процедуры и сокращения издержек многие кредиторы готовят и направляют заявление в электронной форме.

Со стороны ООО, его руководства, собственников и участника-залогодателя никаких действий по погашению регистрационной записи о залоге не требуется. В оформлении заявления они не участвуют и, соответственно, расходы не несут. Если же заявление заполнит и представит залогодатель, то его не примут и последует отказ в совершении регистрационного действия.

Ранее, в 2014-2015 гг., налоговые органы требовали подготовки, подписания и представления заявления №Р14001 и залогодателем, и залогодержателем, правда, достаточно было подачи одного заявления. В связи с этим и возникали проблемы. Сегодня обязательное требование – оформлять и направлять обращение должен залогодержатель. Но, чтобы ускорить процесс, заявление нередко готовят (заполняют) юристы с одной и другой стороны либо кто-то один, и только завершающее оформление (подпись, нотариальное удостоверение) делает сторона залогодержателя. При подаче заявления в электронной форме с усиленной квалифицированной ЭП нотариальное удостоверение не требуется.

Во избежание каких-то проволочек и проблем вопрос подготовки, оформления и представления (направления) заявления необходимо уточнять в ИФНС по месту обращения. Это особенно важно в сложных случаях. К ним относятся ситуации, когда, например, предмет залога менялся (размер увеличивался, уменьшался) или происходили смены залогодержателей (был перезалог). Потребуется отдельно обратиться в налоговый орган, если нужно получить актуальную информацию обо всех регистрационных данных по залогу, когда точных сведений нет, они недоступны, утеряны и т.п.

Протокол общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью по вопросу дачи согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу

__________________________________________________________________ (полное фирменное наименование общества на русском языке)

ПРОТОКОЛ N _________ Общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью по вопросу дачи согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу

г. ___________________

«___»______ ____ г.

Время проведения: ___________________________.

Место проведения: ___________________________.

Присутствовали участники Общества с ограниченной ответственностью «___________________»: — _____________________________________________________________________ (наименование, ОГРН, ИНН/КПП, адрес юридического лица — участника) в лице ___________________________________________________________________; (фамилия, имя, отчество представителя и документ, на основании которого он действует) — ____________________________________________________________________. (фамилия, имя, отчество, адрес, паспортные данные, ИНН физического лица)

Всего присутствовало __ участников, обладающих __________% голосов от общего числа голосов. Кворум имеется 1 .

Собрание правомочно принимать решения по вопросам объявленной повестки дня.

Открыл собрание: ______________________.

Секретарь собрания: ___________________.

Повестка дня:

1. Об избрании председательствующего на Общем собрании (Председателя Общего собрания). 2

2. О даче согласия на залог доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу.

Решения по повестке дня:

1. По первому вопросу повестки дня Общего собрания выступил ___________ и предложил избрать председательствующим _________________________________. (Ф.И.О.) Голосовали: «за» — _________________, «против» — _________________, «воздержались» — _________________. Решение: _________________________ (принято/не принято). Постановили (если решение принято): Избрать председательствующим на Общем собрании (Председателем Общего собрания) ___________________. 2. По второму вопросу повестки дня выступил __________________ (Ф.И.О.) и предложил в соответствии с п. 1 ст. 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» дать согласие на залог доли (или части доли) в размере _____________ (_____________) рублей в уставном капитале общества, принадлежащей участнику общества _______________________ __________________________________________________________________________, (фамилия, имя, отчество, паспорт или полное наименование) третьему лицу ____________________________________________________________. (фамилия, имя, отчество, паспорт или полное наименование) Голосовали: «за» — _________________, «против» — _________________, «воздержался» — _________________. Решение: _________________________ (принято/не принято). Постановили (если решение принято): — дать согласие на залог доли (или части доли) в размере ____________ (____________) рублей в уставном капитале общества, принадлежащей участнику общества ___________________________________________________, третьему лицу (фамилия, имя, отчество, паспорт или полное наименование) __________________________________________________________________________; (фамилия, имя, отчество, паспорт или полное наименование) — принять к сведению условия проекта договора залога. Все вопросы повестки дня рассмотрены. «Против» по _____ вопросу повестки дня проголосовали: _____________________________________; 3 (наименование/Ф.И.О., иные сведения) ______________________________________. Подсчет голосов по вопросам повестки дня проводил(а/и): ________________________________. 4 (Ф.И.О., иные сведения) Председатель Общего собрания: __________________________________________ Секретарь Общего собрания: _____________________________________________ М.П.

1 Согласно п. 1 ст. 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается.

2 В соответствии с п. 4 и 5 ст. 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» общее собрание участников общества открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества. Общее собрание участников общества, созванное советом директоров (наблюдательным советом) общества, ревизионной комиссией (ревизором) общества, аудитором или участниками общества, открывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества, председатель ревизионной комиссии (ревизор) общества, аудитор или один из участников общества, созвавших данное общее собрание.

Лицо, открывающее общее собрание участников общества, проводит выборы председательствующего из числа участников общества. Если уставом общества не предусмотрено иное, при голосовании по вопросу об избрании председательствующего каждый участник общего собрания участников общества имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, имеющих право голосовать на данном общем собрании.

3 В соответствии с подп. 5 п. 4 ст. 181.2 Гражданского кодекса Российской Федерации протокол очного собрания участников должен содержать сведения о лицах, голосовавших против принятия решения собрания и потребовавших внести запись об этом в протокол.

4 В соответствии с подп. 4 п. 4 ст. 181.2 Гражданского кодекса Российской Федерации протокол очного собрания участников должен содержать сведения о лицах, проводивших подсчет голосов.

Темы: Протокол | Гражданское право | Коммерческие организации | Юридическое лицо

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *