Генеральный директор ИП

Ошибки в использовании схемы «Управляющий ИП», и как их исправить

Добрый день, уважаемые коллеги! Данное сообщение специализированное. Оно будет несколько длиннее, чем обычно, и оно будет интересно тем бизнесменам, которые взамен генерального директора нанимают в качестве руководителя общества индивидуального предпринимателя управляющего.

У меня в руках, коллеги, достаточно старое постановление. Это отрицательное судебное решение. В данном случае бизнесмен, наняв управляющего, проиграл арбитражный суд. Тем не менее, это очень интересное решение с точки зрения, как не наделать тех ошибок, которые здесь бизнесменом были сделаны, и как сделать так, чтобы по-прежнему можно было спокойно нанимать управляющего взамен генерального директора, и чтобы вам за это ничего не было. Сам порядок найма, весь алгоритм, и всю законодательную базу я даю на своих семинарах. На предстоящих семинарах я это тоже буду подробно рассказывать.

Сейчас на основании этого отрицательного судебного решения тем коллегам, которые уже наняли управляющего вместо генерального директора или собираются это сделать, я дам ряд рекомендаций, которые было бы здорово выполнить, чтобы действительно этот способ оптимизации налогов был для вас безопасен. Итак, коллеги, я сейчас буду анализировать судебное решение. Это Постановление 17-го Арбитражного Апелляционного суда от 5 марта 2012 года № 17АП-1015/2012-АК по делу № А50-19343/2011. Важно, какие ошибки были здесь допущены, и какие выводы нам необходимо из этих ошибок сделать.

Итак, поехали по порядку, коллеги.

1. Нам нужно с вами понимать: нанимая управляющего, мы нанимаем его по договору гражданско-правового характера, по договору оказания услуг. И нам нужно понимать, что наш управляющий не состоит в штате организации заказчика, самостоятельно определяет время и способы оказания услуг, и где-то в договоре даже об этом можно было бы написать. В отношении него заказчик, то есть наша ООО-шка, которая наняла управляющего, не обязан обеспечивать нормальные условия труда, вознаграждение выплачивается за конкретно выполненные действия, результаты услуг, и так далее и тому подобное. Это первое, что нам нужно с вами учитывать.

2. До найма управляющего человек был генеральным директором, потом его сделали управляющим. Вот пока он был генеральным директором, его заработная плата была 5 132 рубля в месяц, (это я сам уже посчитал), затем зарплата его была через некоторое время 10 046 рублей в месяц. Но как только его сделали управляющим, его заработная плата со следующего месяца скаканула до 1 650 000 рублей, а затем она была увеличена до 2 200 000, а затем до 2 600 000 рублей. Коллеги, возьмите калькулятор, 1 650 000 разделите на 10 000. И посмотрите, во сколько раз скаканула заработная плата? Она скаканула в 165 раз! Ну, разве так можно делать коллеги? Ну, конечно, так нельзя! Ну, естественно, Арбитражный суд тоже не идиот.

Вывод: Не увеличивать на следующий день вознаграждение вашему управляющему в сравнении с тем, что он получал на должности директора, в 165 раз. Ну, по-моему, банальность! Сначала вознаграждение было увеличено в 165 раз, а в самом конце я посчитал тоже на калькуляторе, вознаграждение было увеличено в 321 раз в сравнении с тем, что он получал, будучи директором. Дорогие мои человеки! Вы-то сами как думаете, увеличив вознаграждение в сравнении с зарплатой в 321 раз, как налоговики к этому должны относиться?

3. В судебном решении написано, что до заключения договора, такой-то такой-то товарищ, был нанят по трудовому договору в качестве генерального директора, затем он стал управляющим ИП. И на что здесь суд обращает внимание? Данный товарищ зарегистрировался индивидуальным предпринимателем, чтобы быть управляющим, внимание, за 7 дней до решения участников о передаче полномочий директора управляющему и немедленно прекратил свою деятельность в качестве индивидуального предпринимателя сразу же после расторжения договора с ним. Ну, конечно, так делать нельзя, тоже явная липа! То есть, было принято решение – сделать этого парня управляющим, этот парень тут же становится индивидуальным предпринимателем, а когда с ним, как с управляющим, договор был расторгнут, он перестал быть индивидуальным предпринимателем. При этом заработная плата сразу же была увеличена в 165 раз. При этом, коллеги, его вознаграждение в качестве управляющего, а он работал на упрощенной системе налогообложения, было таким, чтобы все время был максимальный размер годового вознаграждения, который позволяет не выходить за рамки возможности применения упрощенной системы налогообложения, то есть, ему выплачивалась предельная величина, на которой только возможно работать на упрощенной системе налогообложения. Конечно, так нельзя!

Вывод: было бы здорово если бы этот ИП-шник, которого мы хотим сделать управляющим, был уже ИП-шником задолго до найма его управляющим, и чтобы он имел до того, как мы его наймем управляющим какой-то доход от какой-то иной предпринимательской деятельности. И при этом, чтобы он платил авансовые платежи от этой иной деятельности, сдал, совсем будет идеально, декларацию, чтобы он был зарегистрирован минимум за один год до того, как он станет у нас управляющим. Это совсем идеально. И когда наш управляющий ИП перестанет быть управляющим, было бы здорово, если бы он какое-то время оставался индивидуальным предпринимателем и какое-то время вел экономическую деятельность.

4. Чего делать нельзя? Цитирую опять же судебное решение: «…налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. В связи с изложенным, при рассмотрении данного спора, суд устанавливает, действовал ли налогоплательщик в рамках деятельности, направленной на извлечение прибыли или иной выгоды от использования имуществом, продажи товаров, выполнения работ … Совершение операций, рассчитанных на получение дохода за счет средств бюджета не может рассматриваться, как законная предпринимательская деятельность, и, следовательно, не является основанием для применения тех норм налогового законодательства, которые регулируют налоговые последствия действий, совершенных в рамках реальной предпринимательской деятельности».

Короче, тема такая, что суд установил, что данный предприниматель, став управляющим, по большому счету, не изменил экономического положения своей компании. Ничего в компании не поменялось. Он свое вознаграждение сначала 1 650 000 в месяц, потом 2 200 000, потом 2 600 000 получал без привязки к экономической ситуации в компании. Он это вознаграждение получал как оклад. Суд установил, что его деятельность в качестве управляющего не была направлена на увеличение прибыли компании, и никаких рисков, по большому счету, он не нес, его вознаграждение не было привязано в процентном отношении ни к доходу, ни к «грязной» прибыли, ни к «чистой» прибыли.

Вывод: нужно показывать рисковый характер его работы. Я подробнее буду рассказывать об этом на семинарах.

5. В данном деле, оценка действий общества с привлечением такого-то такого-то товарища в качестве управляющего обществом, должна осуществляться с учетом совокупности факторов, свидетельствующих о намерении общества получить определенный экономический эффект, в связи с изменением порядка управления обществом. Я об этом только что говорил. То есть, нанимая управляющего, было бы здорово, если бы мы еще обосновывали это как-то возможностью получения дополнительного экономического эффекта, и дополнительной какой-то выгоды. А соответственно, если этот экономический эффект выражался исключительно в уходе от налогов, то конечно, единственный эффект, уход от налогов, в данном случае судом рассматривается не как экономический эффект для бизнеса, а как ущерб государству.

Вывод: нужно, чтобы ООО-шка, нанявшая управляющего, получила от работы управляющего точный, конкретный, экономический эффект. Желательно в виде роста оборотов, как минимум. А то и прибыли.

6. Ежемесячное вознаграждение за счет общества выплачивалось вне зависимости от качества работы управляющего, и производительности его труда. То есть, мы должны будем с вами смотреть на качество работы нашего управляющего, и привязывать это к экономическим результатам деятельности нашей компании. И мы должны будем с вами более подробно рассматривать уже, в чем точно заключается экономический эффект от его деятельности, и что значит фраза «производительность труда управляющего». Я об этом более подробно буду рассказывать на семинарах. А суд пишет, что размер вознаграждения, выплачиваемого предпринимателю такому-то, не был связан с оплатой конкретного объема ежемесячно оказываемых услуг. То есть, нам это говорит о том, что нужно более подробно прописывать, в чем же заключаются его услуги, и за что он получает свое вознаграждение.

Вывод: вознаграждение управляющего всегда должно быть привязано к результатам его работы. Тоже подробно буду рассказывать на семинаре, как привязывать к результатам работы вознаграждение управляющего

7. Выплаты носили фиксированный и строго определенный характер, в актах выполненных работ не содержится выполненный конкретный их перечень. Уважаемые дамы и господа, я раньше всегда говорил на своих семинарах, что не нужно подробно расписывать, какие точно услуги управляющий оказал. Но, исходя из этого отрицательного судебного решения, нам нужно с вами немножко усложнить документооборот. И нужно будет-таки прописывать в актах порядка 20 пунктов того, что точно делал наш управляющий, за что вы ему платите вознаграждение.

Вывод: не платить фикс, я об этом говорю уже 10 лет подряд на своих семинарах. А тут платили фикс, в виде заработной платы по сути дела, до 15 числа каждого месяца. В актах оказанных услуг и выполненных работ всегда давать перечень того, что наш управляющий сделал для общества и я вам десяточек-другой примеров приведу на семинаре. И лучше все-таки платить вознаграждение управляющему, я бы так сказал, не очень регулярно. Не до 15 числа каждого месяца, как-то вот немножко здесь с этим поиграть.

8. Расходы управляющего, связанные с выполнением настоящего договора в части предоставления отдельного помещения, оборудования офисной мебелью, оргтехникой, средствами связи, документацией, предоставление в пользование автомобиля и так далее, фактически несла компания.

Вывод: в идеале управляющий должен сам нести расходы, по эксплуатации своего автомобиля, на котором он ездит, в идеале, чтобы он сам нес расходы на аренду кабинета, и если Вы этого не делаете, хотя бы как минимум, мебель, которую он использует, компьютер, который он использует, телефон, который он использует, были все-таки у него в собственности. И чтобы организация ему это не давала бесплатно, либо пускай тогда арендует все это хозяйство у организации.

9. Налоговым органом также установлено, что рабочий график управляющего совпадал с графиком работы сотрудников общества. Ну, ей-Богу, это уже перегиб конечно.

10. В судебном решении написано, что отсутствовала деловая активность предпринимателя, как предпринимателя. Все его действия по регистрации предпринимателя (внимание момент!) по внесению изменений в ЕГРИП, предоставлению налоговых деклараций осуществлялись юристом общества при отсутствии оплаты предпринимателем за оказанные услуги. То есть, суд решил, что он как бы не был предпринимателем, потому что его в качестве предпринимателя регистрировал соответствующий юрист, декларации за него сдавал юрист, записи в ЕГРИП вносил юрист, и при этом этот юрист ни копейки от предпринимателя не получал. Соответственно, делаем выводы тоже соответствующие. И платим за те услуги, которые нам кто-то оказывает как предпринимателям.

11. Права и обязанности управляющего при смене должности после директора не изменились: общество являлось единственным контрагентом предпринимателя такого-то.

Я на семинарах неоднократно говорил, что было бы здорово, если бы наш предприниматель все-таки еще какие-то услуги своему обществу или кому-то оказывал хотя бы раз в квартал. Более подробно мы это тоже рассматривали на семинаре.

Вывод: грамотно оформляем контракт с управляющим, чтобы контракт был оформлен не один в один с предыдущим трудовым договором, потому что в данном случае суд тоже обратил на это внимание, что трудовой договор чуть ли не в точности совпадал потом с подписанным с ним контрактом. Иначе получается, что данные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии разумных экономических причин в передаче функции управления производственной деятельностью компании индивидуальному предпринимателю. Указанные действия правомерно квалифицированные налоговым органом, как действия, направленные на получение необоснованной налоговой выгоды, и прочее, и прочее и прочее.

Я надеюсь, эти рекомендации пойдут вам на пользу. Кто не знает, в чем суть схемы управляющего ИП, прочтите о ней в моей статье «Как управляющий ИП может снизить налоги?», ну, а во всей красе я ее представлю вам на предстоящем трехдневном семинаре в Москве 10-12 марта и на двухдневном семинаре в Казани 15-16 апреля. Подробнее о семинаре вы сможете узнать у нашего онлайн-консультанта внизу экрана, либо заказав обратный звонок, или позвонив по телефону 8(800)5555-264. Кроме того, вы можете пройти видеокурс по той же теме. Огромное спасибо, дорогие друзья. До встречи на семинаре.

ЗАПИСАТЬСЯ НА СЕМИНАР В МОСКВЕ 27-28 ФЕВРАЛЯ

Форма организации коммерческой деятельности в виде индивидуального предпринимательства является одной из самых распространенных на сегодняшний день. ИП могут быть зарегистрированы как для небольших предприятий, так и для масштабных видов деятельности. Рассмотрим, может ли у ИП быть директор.

Директор ИП. Возможно ли это?

Масштабы деятельности требуют от предпринимателя немалых сил и времени. В связи с этим, нередко для ведения дел в штат привлекаются работники извне, так называемые управляющие. Тем не менее, возникает вопрос о том, может ли сам предприниматель назваться генеральный директор ИП? Нет. В соответствии с правовым статусом, предприниматель вправе выступать в роли работодателя и нанимать сотрудников. Однако нанимать в качестве директора самого себя и вносить соответствующую запись в трудовую книжку и платить себе зарплату законом запрещено.

В определенных ситуациях, когда предприниматель в силу занятости или иных обстоятельств не имеет возможности самостоятельно управлять деятельностью своего бизнеса, для этой цели может быть нанят специальный сотрудник. При этом каким бы образом не была названа должность работника, все функции, которые в компаниях-юридических лицах выполняет директор или генеральный директор, а именно представление интересов в уполномоченных органах, выражение воли и работа в качестве исполнительного органа, в ИП может выполнять только сам коммерсант. Обойти данное требование можно лишь путем оформления нотариальной доверенности на работника.

Если предприниматель привлекает управляющего, следует издать приказ о назначении директора ИП. Также для утверждения основных обязанностей, может быть составлена должностная инструкция директора ИП. Как следствие, в данной ситуации можно говорить о привлечении в качестве наемного работника менеджера.

Может ли предприниматель быть генеральным директором и каковы обязанности директора – ИП

В практической жизни встречается ситуация, когда на должность директора компании (юрлица) предполагается назначить индивидуального предпринимателя. Бизнесмен может выступать в качестве генерального директора фирмы, но только в статусе физического лица. Однако организации следует быть готовой к тщательной проверке со стороны налоговиков, которые не одобряют взаимоотношений между взаимозависимыми лицами.

Таким образом, занимать должность директора ООО предприниматель может только как физическое лицо. Если же руководство все же интересует возможность участия именно ИП, то в соответствии с законодательством предприниматель, не имея права быть гендиректором, может быть управляющим организации. Данную возможность следует закрепить в учредительных документах.

Но и в этой ситуации есть подводные камни. Рассматриваемый способ управления организацией позволяет фирмам существенно снизить налоговое бремя. Так как функции управляющего – индивидуального предпринимателя оплачиваются как услуги и учитываются в затратах компании. В арбитражной практике присутствует множество дел, связанных с доначислением налогов инспекторами ФНС в данной ситуации.

На основании чего действует директор ИП, при исполнении обязанностей управляющего? В связи с тем, что предприниматель и компания сотрудничают в рамках гражданско-правовых, но никак не трудовых отношений, должен быть подписан договор управления. Таким образом, для ИП назначение директора-управляющего базируется на указанном договоре.

Также ИП не возбраняется регистрировать организации-юридические лица. Причем в неограниченных количествах. В этой ситуации бизнесмен выступает не только в роли учредителя, но и руководителя и предпринимателя, и, как следствие, может быть назначен на должность директора или генерального директора.

Может ли быть директор у ИП

Конечно, бизнесмен, зарегистрировавшись как ИП, представляет свой бизнес самостоятельно. Но при необходимости вести дела может другой человек. Например, бывает, что по личным причинам: при болезни, сложной семейной ситуации, ведении параллельно другого бизнеса – предприниматель вынужден оставить свое дело под присмотром наемного работника.

У ИП может быть директор. Работник в данном случае подписывает приказ о своем назначении, знакомится с должностными инструкциями, выполняет конкретные обязанности и получает зарплату согласно договоренности. Как правило, директор у ИП – это просто менеджер определенного направления деятельности (например директор какого-нибудь магазина).

Генеральный директор – должность, которая не может быть предложена наемному работнику. Основные решения остаются за человеком, на котором зарегистрирован бизнес, то есть за ИП. А вот некоторые варианты руководящих должностей для нанимаемого персонала возможны: коммерческий директор, исполнительный директор, управляющий, директор персонала, директор определенного направления и т.д. Найти подходящую должность можно в Едином квалификационном справочнике.

Генеральный директор – должность, которая не может быть предложена наемному работнику.

Согласно статье 413 ГК РФ законом не могут быть рассмотрены никакие обязательства, если кредитор и должник является одним лицом. Поэтому ИП не может назначить директором самого себя, так как гражданско-правовые обязательства в этом случае не имеют смысла. Также предприниматель не может сам себе начислить зарплату, заключить с собой же трудовой договор. Статус физического лица предполагает, что свои социальные функции ИП выполняет непосредственно в отличие от лица юридического, где персонификация просто необходима, то есть, чтобы выражать свою волю, компании нужен назначенный для этого руководитель.

Приказ о назначении директором подписывается обеими сторонами, и при требовании работника ему выдается копия. Дата в приказе считается днем вступления в должность.

Чтобы избежать дальнейших разногласий, сопровождайте данное назначение еще двумя документами:

  1. Должностной инструкцией.
  2. Типовым трудовым договором, где прописываются все обязанности назначенца, сферы его ответственности, трудовой распорядок и функции.

Не забудьте снабдить вашего работника доверенностью для выполнения определенных функций, это облегчит деятельность вас обоих. А чтобы не возникло проблем с оплатой в банке (чтобы подпись вашего директора на платежных документах не вызывала споров), вы вместе оформляете в банке карточку с образцами подписей.

Не забудьте снабдить вашего работника доверенностью для выполнения определенных функций, это облегчит деятельность вас обоих.

Вот образец каждого из необходимых документов: приказ о приеме на работу, приказ о вступлении в должность директора, должностная инструкция коммерческого директора.

Итак, вы можете сами выполнять обязанности директора, но назначить им себя права не имеете. А можете нанять директора для ИП в должности управляющего или исполнительного директора. Думайте сами, нужен ли вам человек, который разделит с вами всю полноту власти.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *