Договор франчайзинга

Договор франчайзинга: образец и 7 типичных ошибок

Фото: Shutterstock

Николай Чудаков, руководитель, главный редактор, юридическая справочная система «Система Юрист» В этой статье вы прочитаете:

  • На что обратить внимание, заключая договор франчайзинга
  • Образец договора франчайзинга
  • 7 типичных ошибок в договоре условий франчайзинга

Образец договора франчайзинга с метками в самых уязвимых местах – это то, что необходимо изучить каждому, кто решил работать с франчайзингом.

Хотя в России франчайзинг появился почти 20 лет назад, количество судебных споров только возрастает. Все это подтверждает сложность его применения. Какие же ошибки в условиях франчайзинга чаще всего допускают коммерсанты при покупке франшизы?

Ошибка 1 Запутались в терминах

Перед тем как подписать договор, бдительный предприниматель проверяет, не противоречат ли его условия закону. Однако если вы собираетесь купить франшизу и начать бизнес под чужой торговой маркой, вас ждет сюрприз – в законе вообще нет терминов «франчайзинг», «франшиза» и подобных.

  • Договор на оказание услуг: каких ошибок надо остерегаться

Не совпадают и термины, используемые в юриспруденции и бизнесе (таблица).

Как правильно. Во-первых, проанализируйте условия, предложенные франчайзером, чтобы исключить прямо противоречащие ГК РФ, и предложите другие, более выгодные для себя (но опять‑таки в рамках гражданского кодекса).

Ошибка 2 Франчайзи расплатился до регистрации договора в Роспатенте

Последствия. Во-первых, такой договор считается ничтожным (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Это может оказаться на руку как вашим конкурентам, так и самому франчайзеру. Если он окажется недобросовестным и решит прекратить сотрудничество с вами раньше срока окончания договора, он может обратиться в суд и заявить о ничтожности договора. В результате у франчайзера не будет обязанности вести с вами бизнес. Вы же сможете только вернуть перечисленные франчайзеру платежи и взыскать проценты на сумму этих платежей. А вот прочие расходы, связанные с запуском нового бизнеса, возместить не удастся.

Правда, если договор заключен после 1 сентября 2013 года, оспорить его будет немного труднее. В частности, франчайзер больше не сможет сослаться на недействительность договора, если уже начал его исполнять (например, получил от вас хотя бы один платеж). А вот конкуренты должны будут доказать в суде, что ваш договор с франчайзером нарушает их права.

  • Анализ конкурентной среды, Или как запустить бизнес-разведку

Во-вторых, даже если договор будет благополучно зарегистрирован, в дальнейшем могут возникнуть споры о ситуациях, возникших в период между моментом начала работы и моментом завершения процедуры регистрации. Например, если покупатель пожалуется на качество товара, приобретенного в этот период, франчайзер может попытаться увильнуть от ответственности, предусмотренной ст. 1034 ГК РФ, сославшись на то, что товар вы продали в тот момент, когда договор еще не действовал.

Как правильно. Во-первых, выясните, на кого договором возложена обязанность обеспечить его регистрацию. Как правило, это обязан сделать франчайзер (п. 2 ст. 1031 ГК РФ). Если в документе написано обратное (что зарегистрировать его должны вы), предложите контрагенту исключить это условие. Кроме того, прямо укажите в соглашении, что обеспечить регистрацию должен франчайзер(рисунок, п. 2.1 договора), приведите конкретные сроки, когда он должен передать все документы в Роспатент, и установите, что за нарушение этих сроков он должен выплатить вам штраф в таком‑то размере.

  • Структура отдела продаж: инструкция для руководителя

В-третьих, если франчайзер уклоняется от регистрации (хотя по договору это его обязанность), вы можете обратиться в суд и потребовать зарегистрировать сделку. И суд вправе вынести решение, на основании которого соглашение будет зарегистрировано.

Ошибка 3 Франчайзи не проверил в Роспатенте регистрацию товарного знака

Последствия. Если знак не зарегистрирован, то ни франчайзер, ни франчайзи не защищены от неправомерного его использования третьими лицами. Иными словами, конкурент может открыть магазин или производить продукцию с той же маркировкой, и вы не сможете ему это запретить. Пострадает ваша деловая репутация и снизится прибыль.

Такие же последствия наступят, если срок действия исключительного права на изобретение, промышленный образец или полезную модель истечет в период действия договора франчайзинга.

Как правильно. До подписания договора потребуйте у франчайзера копию свидетельства Роспатента, подтверждающего исключительное право на товарный знак. Если франчайзер не представит такой документ, откажитесь от приобретения принадлежащих ему исключительных прав.

Срок действия исключительного права важно проверить по следующей причине

Может случиться так, что в период исполнения договора истечет срок действия исключительного права франчайзера на товарный знак, знак обслуживания или коммерческое обозначение. Проще говоря, франчайзер может потерять право на саму торговую марку, ради которой вы купили франшизу. В этом случае договор автоматически прекращается. Франчайзер может предложить поменять прекратившееся право на новое, однако вы не обязаны на это соглашаться. Если вы считаете, что работа под новым товарным знаком будет менее выгодной, можете потребовать расторжения договора и компенсации убытков.

Наконец, возможна еще одна ситуация: в ходе исполнения договора истек срок действия патента на изобретение, промышленный образец или полезную модель. В таком случае договор сохранит свою силу, но вы сможете потребовать у франчайзера уменьшить размер вознаграждения. Если же он не согласится, вы вправе обратиться в суд.

Ошибка 4 Франчайзер ограничивает франчайзи в выборе поставщиков.

Закон не дает прямого разрешения франчайзерам включать такие условия в договор.

Однако они часто ссылаются на обязанность франчайзи «обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем» (ст. 1032 ГК РФ). Умелый франчайзер может разработать такие стандарты, что для их соблюдения вам придется иметь дело только с узким кругом поставщиков.

Последствия. Цены у таких компаний могут быть выше, чем у других. Таким образом, вы будете нести дополнительные расходы, которых не планировали в момент заключения договора.

Как правильно. Предусмотрите условие о праве франчайзи покупать сырье и материалы у других поставщиков, если продукция будет соответствовать стандартам франчайзера. Включите в договор ссылку на эти стандарты, но сначала убедитесь, что они сформулированы корректно и позволяют работать с широким кругом поставщиков.

Аналогичная ситуация может возникнуть и с арендой площади: часто франчайзеры приобретают помещения в собственность и требуют, чтобы франчайзи арендовали именно их. Поэтому в договоре стоит зафиксировать, что вы имеете право самостоятельно найти место для работы. В этом случае заранее выясните требования франчайзера к помещению (например, франчайзер может потребовать открыть кафе на улице с потоком пешеходов не ниже определенной величины).

Ошибка 5 В договоре не определена территория, на которой франчайзи будет работать

Закрепить такую территорию позволяет п. 1 ст. 1033 ГК РФ, однако это не обязательное условие.

Последствия. Может оказаться, что в одном и том же регионе будет открыто несколько одинаковых франшиз одного правообладателя, в результате повысится уровень конкуренции и бизнес конкретного франчайзи может стать не столь прибыльным. В некоторых случаях даже сам франчайзер может конкурировать со своим франчайзи.

Как правильно. Укажите в договоре расположение предприятия франчайзи, конкретные границы территории, на которой он может вести деятельность, чтобы не создавать конкуренцию внутри франчайзинговой системы. Используйте следующую формулировку: «Правообладатель обязуется не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории, а также воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории».

Формулировка в данном случае очень важна. Дело в том, что закон прямо запрещает включать в договор условие, которое очень похоже на приведенное выше, но означает совсем другое.

Недобросовестный франчайзер может включить в договор именно такую формулировку, сообщив франчайзи, что это условие закрепляет за ним определенную территорию. Потом этот франчайзер продаст франшизу вашим конкурентам, и это не будет считаться нарушением договора.

Ошибка 6 Не конкретизирована ответственность франчайзера

Обязанности правообладателя перечислены в ст. 1031 ГК РФ. В частности, он должен обеспечить госрегистрацию договора франчайзинга и предоставлять франчайзи консультационную и техническую поддержку. Однако ГК РФ не устанавливает конкретных мер ответственности за нарушение франчайзером этих обязанностей.

Последствия. Если в договоре обязательства франчайзера не конкретизированы, вы не сможете потребовать их выполнения.

Как правильно. Укажите в договоре, что за нарушение определенных условий франчайзер уплачивает неустойку (штраф в твердом размере или пени в процентах за каждый день периода нарушения). Максимально подробно перечислите и сами действия (бездействие), за которые франчайзер несет ответственность, и размер санкций.

Ошибка 7 В договоре не указаны конкретные сроки его окончания

На первый взгляд кажется, что именно бессрочный договор гарантирует обеим сторонам долговременное сотрудничество. На самом деле это не так.

Последствия. Если договор бессрочный, то франчайзер (как и франчайзи) может расторгнуть его по собственному желанию, уведомив другую сторону за шесть месяцев. Причем в самом договоре может быть предусмотрен более длительный срок предупреждения.

Как правильно. Если вы планируете долговременное сотрудничество, договор нужно заключить на определенный срок. По истечении этого срока у вас будет важная гарантия — преимущественное право заключить договор на новый срок.

Договор франчайзинга. Образец

Информация об авторе и компании

Николай Чудаков – специалист в области налогового и гражданского права. Работал в должности главного редактора таких профессиональных изданий, как «Арбитражная практика», «Налоговые споры: теория и практика», «Документы и комментарии».

ЮСС «Система Юрист» — первая юридическая справочная система практических разъяснений от судей. Официальный сайт — www.1jur.ru

Понравилась статья? Сохраните в соцсетях, пригодится.

Договор франчайзинга или коммерческой концессии?

Одним из способов открытия собственного дела является франчайзинг – возмездное приобретение у собственника права использовать товарный знак. К этому предпринимателей подталкивает возможность быстро получить стабильный доход за счет раскрученного бренда без существенных затрат на разработку своей концепции бизнеса и его продвижение. Отношения между сторонами, франчайзером и франчайзи, оформляются договором франчайзинга. Это термины, принятые в бизнес-среде. Согласно Главе 54 Гражданского кодекса России заключается договор коммерческой концессии, сторонами которого являются правообладатель и пользователь.

При всей привлекательности такого коммерческого хода он сопряжен с различными скрытыми опасностями, о которых следует знать. Прежде всего подводные камни кроются в условиях договора. Составленный ненадлежащим образом документ может создать большие трудности предпринимателю, принявшему решение приобрести франшизу.

Это интересно! Узнайте, как арендовать помещение по выгодной цене в статье электронного журнала «Генеральный директор». Вы узнаете 12 лайфхаков, которые помогут получить наиболее выгодные условия и не упускать сделку, обходя конкурентов.

Условия договора франчайзинга со всеми нюансами

Типовой договор как шаблон

Статья 1028 ГК РФ указывает на необходимость заключения договора коммерческой концессии только в письменной форме, иначе он будет считаться ничтожным. Его типовая форма в РФ предусматривает наличие обязательных аспектов:

  • Название договора и сторон.
  • Предмет договора, сроки действия и варианты продления.
  • Обязанности сторон и ответственность за их невыполнение.
  • Порядок разрешения споров при их возникновении.
  • Полные реквизиты и адреса сторон.
  • Подписи и расшифровки.

В типовой форме не учитываются особенности конкретного соглашения. Лучше прописать все моменты досконально, не упуская нюансов, потому что именно их отсутствие и приводит к проблемам. Часто составление договора берет на себя франчайзер, как сторона более подготовленная. Но он не проявляет заинтересованность в предоставлении исчерпывающей информации об условиях сотрудничества. Об этом стоит позаботиться франчайзи, проанализировав предложенные условия.

Стороны договора франчайзинга определяют предмет соглашения и порядок использования исключительных прав.

Договор франчайзинга – это письменное соглашение только между коммерческими организациями или гражданами, являющимися индивидуальными предпринимателями (ст. 1027 ГК РФ). Франчайзер же может представлять как российскую, так и зарубежную фирму.

Материал для скачивания:
Пример договора фрайчайзинга

Чтобы впоследствии не столкнуться с неприятными инцидентами, следует тщательно продумать и прописать такие моменты:

  • Какие конкретно исключительные права будут предоставлены: товарный знак, его изображение, знак обслуживания, охраняемая коммерческая информация, и в каком виде, концепция бизнеса с ноу-хау. Здесь же по каждому праву указываются реквизиты документа, удостоверяющего право на них самого франчайзера: номер, дата выдачи, кем выдан.
  • Объем, в каком будет предоставлена франшиза. При неисключительной (простой) лицензии, когда франшиза передается неограниченному количеству пользователей, часто возникают споры на почве конкурентных отношений. Этот вопрос – ограничения прав сторон при взаимоотношении с третьими лицами, затрагивающими их интересы, необходимо оговорить заранее. Если в договоре не прописывается вид предоставляемой лицензии, то, по умолчанию, она будет считаться неисключительной, и правообладатель сможет продать такие же права, на тот же срок и в тех же территориальных границах другим франчайзи. Для франчайзи выгоднее исключительное право, не позволяющее третьим лицам и самому франчайзеру вести деятельность, оговоренную франшизой.
  • Зоны обслуживания. Не стоит указывать адрес, лучше прописать конкретные границы района, иначе франчайзер или третьи лица смогут на законных основаниях открыть подобный объект на соседней улице или в ближайшем доме.
  • Что будет включать производственная помощь франчайзера – обучение персонала, предоставление документации, разработка планов, помощь в получении разрешений на строительство, обеспечение средствами производства.
  • Срок действия договора. Его бессрочный характер не гарантия длительного сотрудничества, поскольку он может быть разорван любой стороной при условии предупреждения об этом за 6 месяцев. Можно увеличить срок уведомления, но лучше все же составить договор на конкретный срок с преимущественным правом его перезаключения или пролонгации.

Какое вознаграждение прописать в договоре франчайзинга

Договор франчайзинга не бывает безвозмездным. Вопрос финансовых взаимоотношений часто становится предметом судебных разбирательств. Предусмотрено несколько видов платежей:

Вид платежа

Размер

Порядок и срок уплаты

Паушальный

Указывается в конкретной сумме с учетом НДС

Разовый платеж за франшизу. Не стоит уплачивать его до того момента, пока не будет произведена регистрация договора в Роспатенте

Роялти

Конкретная сумма с учетом НДС

Периодический платеж за каждый месяц использования прав в течение всего срока действия договора. Срок указывается по договоренности и может выплачиваться ежемесячно или раз в год

Отчисления от выручки

Указывается в процентах или фиксированной суммой

Ежемесячный платеж, процент исчисляется от суммы выручки за месяц. Срок указывается по договоренности

Обязательно нужно указать, что все платежи производятся в безналичной форме и считаются исполненными по дате банковских зачислений. Также надо внести положения о том, в каких ситуациях размер периодических платежей может быть уменьшен. Например, при прекращении действия у правообладателя какого-либо из прав, изменении коммерческого наименования и других возможных изменениях, которые пользователь может расценивать как влияющие на его положение на рынке.

Материал для скачивания:
Вопросы, которые надо задать франчайзеру: чек-лист

Чего больше: прав или обязанностей?

В ГК РФ есть статьи (1031 и 1032), предусматривающие обязанности и права сторон по договору франчайзинга. Перечень обязанностей является открытым, то есть по соглашению сторон в договор могут быть внесены и другие обязательства.

Франчайзер

Франчайзи

Обязанности по ГК РФ

1. Передача пользователю всех документов и информации, необходимой для реализации прав

2. Инструктаж и обучение пользователя и его работников системе работы и постоянное консультирование

3. Обеспечение государственной регистрации передаваемых исключительных прав

4. Осуществление контрольных функций за качеством выпускаемых франчайзи товаров и предоставляемых услугах

1. Использование в процессе деятельности исключительных прав, предоставленных франчайзером

2. Производство товаров и услуг на уровне качества, обеспеченного правообладателем

3. Соблюдение инструкций и требований правообладателя, в том числе и по оформлению помещений

4. Оказание клиентам всего спектра услуг, которые осуществляет правообладатель, и предоставление им всей информации об используемом бренде

5. Сохранение тайны коммерческой информации (ноу-хау)

6. Предоставление субконцессий в запланированном количестве, если это предусматривает договор

Спорные моменты

Каков перечень передаваемых документов, объем консультаций и обучения, периодичность контроля в законе не прописаны. Франчайзер с одной стороны заинтересован в качественной работе партнера, с другой, может опасаться по разным причинам предоставлять полную коммерческую информацию. Франчайзи, наоборот, хочет получить по максимуму, чтобы процесс вхождения был проще, а отдача быстрее

В законе нет указания на обязанность франчайзи приобретать сырье, материалы у старшего партнера. Правообладатель, обосновывая необходимость этого, ссылается на обязанность обеспечить качество. Чтобы избежать ситуации, когда сырье будет очень дорогим, следует предусмотреть в договоре право покупки у других поставщиков при условии соблюдения стандартов качества. То же самое касается и аренды имущества

Что можно изменить или добавить

По обоюдному согласию обязанность проведения регистрации может быть возложена на франчайзи.

О расходовании средств на рекламу: франчайзи может оказаться в ситуации, когда все субсидиарные средства будут идти на общегосударственный уровень, а на месте ему придется тратиться самому. Этот вопрос желательно прописать.

Предусмотреть в договоре конкретные цифры по объему выпускаемой продукции в год, это будет стимулировать обе стороны.

Конкретизировать обязанность по уплате налогов и сборов.

Договор франчайзинга будет успешно работать, если каждая сторона будет выполнять свои обязанности. К сожалению, пока договоры франчайзинга в России становится причиной судебных споров.

Как оформить в договоре внесение изменений, порядок прекращения и расторжения

Все эти процедуры в договора коммерческой концессии происходят в общем порядке, то есть к нему применимы положения Гражданского кодекса, регулирующие любые договорные отношения. Об изменениях франчайзи должен быть уведомлен письменно надлежащим образом. Если пользователь принимает решение о продолжении договора, то внесенные изменения подлежат госрегистрации.

Если действия, изменяющие условия договора, не устраивают пользователя, они могут повлечь его досрочное прекращение. Инициатором расторжения может выступить любая сторона как по личным мотивам, так и при повторном нарушении условий договора.

Кроме этого, есть еще ряд обстоятельств, ведущих к расторжению договора:

  • признание франчайзера банкротом;
  • его смерть, если правопреемники не вступят в наследство и не зарегистрируют юридическое лицо или индивидуальное предпринимательство.
  • Разработка франшизы: как развивать бизнес по франчайзинговой модели

О чем спорим?

Разрешение споров – еще один важный пункт договора. Исходя из правоприменительной практики, стоит предусмотреть возможность досудебного решения спорных вопросов, возникающих в процессе сотрудничества. Механизм может быть следующим: сначала переговоры, потом, если не найден компромисс, письменное предъявление претензий с приложением документальных обоснований, на которые вторая сторона должна дать в письменном виде ответ. Если таким образом не удается урегулировать разногласия – обращение в суд. Но это затраты времени, сил и средств, а результат может быть отрицательным.

Из судебной практики

Более 2-х лет длился судебный процесс между франчайзи центров бизнес-услуг Mail Boxes Etc и его партнером. Предприниматель Константин Чубаров отмечал, что начиналось все красиво. Но буквально после уплаты паушального взноса франчайзер потерял к нему интерес. Помощи не было, а прописанное в договоре обязательство предоставить все необходимое для ведения бизнеса на льготных условиях оказалось грабительским – цены были существенно выше рыночных. А когда франчайзер разорвал сотрудничество с крупным деловым партнером, выручка упала на четверть.

И последним ключевым обстоятельством стало то, что право на бренд перешло к другой компании. Это означало, что франчайзи нужно либо прекращать работать под этим товарным знаком либо перезаключать договор с новым правообладателем, поскольку договор франчайзинга автоматически потерял свою силу. Чубаров не стал подписывать новый договор. Суд вынес решение расторгнуть договор и взыскать с франчайзера 2,3 млн руб.

Описанная ситуация не единична. Порой франчайзинг не ладится из-за скачка валют и смены владельцев. Но основная масса проблем все же в неудачно составленном договоре.

Надо понимать, франчайзи сталкивается с теми же рисками, что и начинающий предприниматель. Поэтому к выбору франчайзинга нужно подходить тщательно, не вестись на красивые обещания и не доверять без проверки, так как не исключены ситуации заработка на паушальном взносе без всякого желания с кем-то делиться своими наработками. Прописывайте в договоре все возможные ситуации, чтобы потом в случае чего отстоять в суде свое право.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *